常识积累：刑法常考罪名（强奸罪）

常识积累：刑法常考罪名

——强奸罪

乐恩教育教学部 周治平

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公职考试中，刑法的考察方式相对比较灵活多变，既涉及到识记型考点也涉及到理解型考点。出题常以具体情节作为题干，而考生在做题过程中往往出现题干情节判断不清的情形，而此情形通常是考生知识点掌握不够牢固，知识点容易混淆。乐恩教育在将陆续为广大考生梳理刑法分则中常考的几种罪名，而出题人通常以热点为背景出题，随着信息时代的发展，近年有很多重大案件引起我们的关注，其中滴滴司机因强奸获刑的案件引起了广泛讨论，因此首先为大家梳理的是强奸罪。

《中华人民共和国刑法》第二百二十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;

(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;

(三)在公共场所当众强奸妇女的;

(四)二人以上轮奸的;

(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。(以上为法条)

强奸罪的保护法益是什么?应当如何理解普通强奸罪与奸淫幼女的不法和责任要素?其法定刑升格条件包含哪些情形，怎么判断?这些问题都有可能成为出题的出题角度，同学们都应掌握。

强奸罪的保护法益是什么?(1)强奸罪的保护法益是妇女(包括幼女)的性的自己(主)决定权。

①幼女缺乏决定性行为的能力，故与幼女发生性交的行为，即使征得其同意，也认为侵犯了其性的自主决定权。

②性的自主决定权不仅包括是否性交的决定权，还包括性交对象、时间、人数、方式、地点等方面的决定权。因此，以违背妇女意志的方式、时间、地点或者人数强行与妇女发生性交的，仍然成立强奸罪。例如，小华与卖淫女小红约定“包夜服务”，小红与小华性交后借故离开，小华追回小红后，使用暴力强行性交的，甲成立强奸罪。如果小红没有离开，小华使用暴力强行与之性交的，甲也成立强奸罪。但是，小华在小红熟睡时与之性交的，不成立强奸罪。

应当如何理解普通强奸罪与奸淫幼女的不法和责任要素?(2)普通强奸罪的不法与责任要素。

①主体是己满14周岁，具有辨认控制能力的自然人，其中直接正犯只能是男子，妇女可以成为强奸罪的教唆犯、帮助犯、间接正犯与共同正犯。

注意：“婚内强奸”即丈夫强行与妻子发生性关系的，基于刑事政策等原因，“婚内强奸”通常不以强奸罪论处，而是根据案情可能认定为其他犯罪，例如故意伤害罪、虐待罪、非法拘禁罪等。但是，丈夫教唆、帮助他人强奸妻子的，丈夫与他人共同轮奸妻子的，或者丈夫当众强行与妻子性交的，应以强奸罪论处。

②强奸罪的行为内容是“暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女”。即违背妇女意志，要求达到使妇女明显难以反抗的程度，否则不能成立强奸罪。如果行为人没有采取这些强制手段，即使其行为客观上违背了妇女意志，也不成立强奸罪。注意以下几点：

第一，“暴力”是指对被害妇女行使不法有形力。其内容包括故意致人重伤的暴力，还包括致使被害人死亡的暴力。其对象仅限于被强奸的妇女，如果针对其他人或者阻止其实施强奸行为的第三者实施暴力，则构成强奸罪与故意伤害罪等(并罚)。

第二，“胁迫”是指为了使被害妇女产生恐惧心理，而以恶害相通告的行为。①胁迫的内容、手段、方式多样，但行为人以加害自己相通告的，不属于胁迫。②通过第三者胁迫或者书面胁迫时，由于不存在紧迫的危险，不能认定为强奸罪的着手。③利用教养关系、从属关系、职务权利等特定关系进行胁迫而使妇女不敢反抗，进而与妇女发生性交的，认定为强奸。

第三，“其他手段”是指采用暴力、胁迫以外的使被害妇女不知抗拒、不敢反抗或者不能抗拒的手段(与暴力、胁迫具有相同的强制性质)

第四，“强奸”行为指男女之间的性交行为。如果实施性交以外的猥亵行为，不构成强奸罪;性器官结合(插人说)为强奸罪既遂标准。

第五，本罪的行为对象是“妇女”，即女性，不限于已满14周岁的少女与成年妇女。

《刑法》第236条第l款与第2款不是排他的择一关系，而是基本条款与特别条款的关系。

例如，妇女使用暴力、胁迫等手段与男子性交的，以及男子强行与其他男子实施非自然性交的(如口交、肛交)，不成立强奸罪，而是成立强制猥亵、侮辱罪。

③责任形式为故意，即明知自己以暴力、胁迫等予段与妇女性交的行为，会发生侵害妇女的性的自己决定权的结果，并且希望或者放任这种结果的发生。例如，行为人误以为是自己的妻子或者情妇而实施性支行为的，不成立强奸罪;但对方发现不是自己的丈夫或情夫而拒绝4时，行为人以暴力、胁迫等方法继续实施性支行为的，成立强奸罪。

(3)奸淫幼女，属于强奸罪的特殊类型，应当从重处罚。已满十四周岁不满十六周岁的人偶尔与幼女发生性关系，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪。注意以下两点：

第一，如果行为人合理地认为13周岁的幼女有18周岁，即没有认识到被害人是幼女，使用暴力、胁迫手段强行与之性交的，应认定为普通强奸。

第二，如果行为人确实不知对方是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性关系，造成严重后果的，不成立强奸罪，但可能认定为其他犯罪(如故意伤害罪、过失重伤罪等)。

其法定刑升格条件包含哪些情形，怎么判断?(4)强奸罪的加重情节。

①“在公共场所当众强奸妇女”，即在不特定或者众人可能看到、感觉到的公共场所强奸们女，但不要求他人是否实际看到。这里的“众”不包括共同机罪的行为人。

②“二人以上轮奸的”，指两男以上同一段时间内，共同对一妇女(或幼女)连续地轮流或同时强奸(或奸淫)的行为，属于强奸罪的共同正犯类型。

第一，轮奸的成立不要求奸淫主体均达到法定年龄和具有责任能力。

例如，甲(16周岁)与乙(13周岁)共同轮奸妇女的，在违法层面成立共同正犯，对甲适用轮奸的法定刑。再如，甲教唆两名不满14周岁的人轮奸妇女的，甲也属于轮奸。

第二，存在片面的轮奸。例如，甲将丙女打晕后实施了奸淫行为，随后让没有参加前行为的乙强奸了昏迷的丙女。无论乙是否知道甲已经强奸丙女，乙对甲之前的强奸行为都不负责任，乙仅承担普通强奸的责任，但甲应对乙的强奸行为承担共同正犯的责任，对甲适用轮奸的法定刑。再如，甲乘妇女丙熟睡之际强奸了丙，随后教唆乙去强奸丙，乙接受教唆后使用暴力强奸了丙女。甲对乙强奸行为承担教唆犯的责任，但与乙不成立共同正犯，故甲不承担轮奸的责任。

第三，轮奸属于加重构成要件，不属于量刑规则，故存在轮奸未遂。例如，甲、乙以轮奸古文意对丙女实施暴力，但未得逞的，甲、乙成立轮奸未遂;如果甲奸淫后，乙因意志以外的原因未得逞，则甲、乙成立轮奸未遂，二人还成立普通强奸罪既遂，属于想象竞合犯。

第四，轮奸的犯罪分子也可能属于从犯。例如，甲、乙共谋轮奸丁女，丙知情后将被害人骗到现场但自己不实施奸淫行为的，甲、乙、丙属于轮奸的情形，对丙应认定为从犯。

③“致使被害人重伤、死亡”，指强奸行为导致被害人性器官严重损伤，或者造成其他严重伤害，甚至当场死亡或者经抢救无效死亡(不包括被害人事后自杀身亡)。包括强奸行为故意或者过失导致被害妇女重伤、死亡的情形;如果同时成立故意伤害罪、故意杀人罪的，属于想象竞合犯。

第一，对于强奸犯出于报复、灭口等动机，在实施强奸的过程中或强奸后，杀死或后伤害被害人的，分别成立强奸罪与故意杀人罪或故意伤害罪，数罪并罚。

第二，行为人先故意杀害妇女，然后再实施奸尸或者其他侮辱行为的，成立故意杀人罪与侮辱尸体罪，数罪并罚。

第三，行为人为了强奸妇女，以杀人的故意义,对妇女实施足以致人死亡的暴力，在妇女昏迷过程期间奸淫妇女的，成立故意杀人罪与强奸罪的想象竞合犯。

(5)罪数问题：①拐卖妇女、儿童又奸淫被拐卖妇女的，属于结合犯，成立拐卖妇女、儿童罪。②强奸后迫使被害妇女卖淫的，成立强奸罪与强迫卖淫罪，数罪并罚;强迫卖淫后又强奸被害妇女的，数罪并罚。③已满14周岁不满16周岁实施上述①②情形的，只成立强奸罪，对拐卖妇女、儿童和强迫卖淫的行为不负责任。④收买被拐卖的妇女、儿童又强奸被害妇女的，绑架后强奸被害人的，组织、运送偷越国边境又强奸被害人的，均应数罪并罚。

通过以上以上问题的解答、梳理，相信广大考生对于强奸罪有了一个更深刻的了解。现在网络很发达，我们在网络上进行评论和发言的成本也很低，希望广大考生在了解相关知识后，在网络上遇到类似案件情形时，能够使自己的发言更加理性也更加深刻。小编也祝各位考生早日实现自己的公职梦。